Stillschweigendes Einvernehmen kann Mittäterschaft begründen (BGH, Beschl. vom 10.04.2024

Strafrecht

Examensrelevante Rechtsprechung SR

Allgemeiner Teil

Stillschweigendes Einvernehmen kann Mittäterschaft begründen (BGH, Beschl. vom 10.04.2024 – 5 StR 85/24)

23. Mai 2025

18 Kommentare

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leichtmittelschwer

+++ Sachverhalt (reduziert auf das Wesentliche)

F begleitet T, der mit O zum Kampf verabredet ist. T fordert O zum Einzelkampf auf und spricht Todesdrohungen aus. Da will F mitkämpfen und startet die Schlägerei mit einem Schlag in Os Gesicht. Dann sticht T dem O ein Messer, von dem F wusste, in den Oberkörper. O verblutet wegen der entstandenen Herzverletzung.

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Einordnung des Falls

Stillschweigendes Einvernehmen kann Mittäterschaft begründen (BGH, Beschl. vom 10.04.2024 – 5 StR 85/24)

Die Jurafuchs-Methode schichtet ab: Das sind die 11 wichtigsten Rechtsfragen, die es zu diesem Fall zu verstehen gilt

1. Später stellt sich heraus, dass T keinen Tötungsvorsatz hatte. Könnte sich T aber wegen einer gefährlichen Körperverletzung mit Todesfolge strafbar gemacht haben (§§ 223, 224 Abs. 1 Nr. 2, 227 Abs. 1 StGB)?

Ja, in der Tat!

§ 227 Abs. 1 StGB setzt als Grunddelikt eine vorsätzliche Körperverletzung (§§ 223-226a StGB) voraus. Dazu kommt als weitere Voraussetzung die Todesverursachung des Opfers durch die Körperverletzung. Weil das qualifizierende (= strafschärfende) Merkmal der Tod des Verletzten ist, also ein besonderer Erfolg, spricht man von einem erfolgsqualifizierten Delikt. Es reicht aus, dass die schwere Folge fahrlässig verursacht wird (§ 18 StGB).

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2. Indem T dem O mit dem Messer eine Herzverletzung zufügt, hat er ihn körperlich misshandelt (§ 223 Abs. 1 StGB).

Ja!

Unter die Körperverletzung (§ 223 Abs. 1 StGB) fallen die körperliche Misshandlung (§ 223 Abs. 1 Var. 1 StGB) und die Gesundheitsschädigung (§ 223 Abs. 1 Var. 2 StGB). Eine körperliche Misshandlung ist jede üble und unangemessene Behandlung, durch die das körperliche Wohlbefinden oder die körperliche Unversehrtheit nicht nur unerheblich beeinträchtigt wird. Indem T auf O mit dem Messer eingestochen hat, hat er ihn übel und unangemessen behandelt und dadurch Os Wohlbefinden und körperliche Unversehrtheit mehr als unerheblich beeinträchtigt. ‌

3. Das Messer ist ein gefährliches Werkzeug i.S.v. § 224 Abs. 1 Nr. 2 Var. 2 StGB.

Genau, so ist das!

Wer die Körperverletzung mittels einer Waffe oder eines anderen gefährlichen Werkzeugs begeht, macht sich wegen gefährlicher Körperverletzung strafbar (§ 224 Abs. 1 Nr. 2 Var. 2 StGB). Werkzeug ist jeder bewegliche Gegenstand, mittels dessen durch Einwirkung auf den Körper eine Verletzung zugefügt werden kann. Gefährlich ist ein Werkzeug, das nach seiner objektiven Beschaffenheit und nach der Art seiner Benutzung im Einzelfall geeignet ist, erhebliche Verletzungen zu verursachen (potentielle Gefährlichkeit). Ein Messer, das dazu genutzt wird, es einem anderen in den Oberkörper zu stechen, ist dazu geeignet, erhebliche Verletzungen hervorzurufen. Es ist als gefährliches Werkzeug i.S.d. § 224 Abs. 1 Nr. 2 Var. 2 StGB zu klassifizieren.

4. O wäre auch ohne die gefährliche Körperverletzung durch T infolge der Herzverletzung verblutet und somit gestorben.

Nein, das trifft nicht zu!

§ 227 StGB setzt als schwere Folge den Tod der verletzten Person voraus. Dieser qualifizierende Erfolg muss „durch die Körperverletzung“ verursacht worden sein (Stichwort Kausalität). Kausal im Sinne der conditio-sine-qua-non-Formel ist jede Bedingung, die nicht hinweggedacht werden kann, ohne dass der Erfolg in seiner konkreten Gestalt entfiele. O ist Tod, damit ist die schwere Folge eingetreten. Zudem war die Körperverletzung des T auch kausal für Os Tod. Hätte T den O nicht mit dem Messer in den Oberkörper gestochen, hätte O keine solche Herzverletzung erlitten, an der er später verblutet ist.

5. Os Tod hat sich gerade aus der Herzverletzung ergeben. Liegt damit i.R.d. § 227 StGB geforderte tatbestandsspezifische Gefahrenzusammenhang vor?

Ja!

Über die bloße Kausalität hinaus muss zwischen der Körperverletzung und der schweren Folge ein spezifischer Gefahrenzusammenhang bestehen, um den erheblichen Strafrahmensprung gegenüber § 223 StGB und § 222 StGB zu legitimieren. Nach der von der h.L. vertretenen Letalitätstheorie muss sich der tödliche Erfolg dafür gerade aus dem Körperverletzungserfolg entwickeln. Der Rechtsprechung und Teilen der Literatur genügt hingegen, wenn sich im Todeserfolg die spezifische Lebensgefahr der grunddeliktischen Körperverletzungshandlung verwirklicht. Die durch T herbeigeführte Herzverletzung (= Körperverletzungserfolg) hat zu Os Tod geführt. Der spezifische Gefahrenzusammenhang liegt also nach beiden Ansichten vor; ein Streitentscheid ist entbehrlich.

6. Der tödliche Ausgang war für T vorhersehbar (§ 18 StGB). Scheidet eine Strafbarkeit des Ts nach §§ 223, 224 Abs. 1 Nr. 2, 227 Abs. 1 StGB trotzdem aus?

Nein, das ist nicht der Fall!

Für eine Strafbarkeit nach § 227 StGB ist erforderlich, dass den Täter hinsichtlich der schweren Folge wenigstens der Vorwurf der Fahrlässigkeit (§ 18 StGB) trifft. Der tödliche Ausgang muss also für den Täter vorhersehbar gewesen sein. Weiterhin muss der Täter rechtswidrig und schuldhaft gehandelt haben. Es liegt nicht außerhalb jeder Lebenserfahrung, dass ein Stich in die Herzregion Verletzungen verursacht, die tödlich enden. Damit ist der objektive Fahrlässigkeitsvorwurf zu bejahen. T handelte auch rechtswidrig und schuldhaft.

7. F hat sich durch den Faustschlag in Os Gesicht wegen einer einfachen Körperverletzung strafbar gemacht (§ 223 Abs. 1 StGB).

Ja, in der Tat!

Unter die Körperverletzung (§ 223 Abs. 1 StGB) fallen die körperliche Misshandlung (§ 223 Abs. 1 Var. 1 StGB) und die Gesundheitsschädigung (§ 223 Abs. 1 Var. 2 StGB). Eine körperliche Misshandlung ist jede üble und unangemessene Behandlung, durch die das körperliche Wohlbefinden oder die körperliche Unversehrtheit nicht nur unerheblich beeinträchtigt wird. Ein Faustschlag ins Gesicht ist eine üble und unangemessene Behandlung, mit der F das körperliche Wohlbefinden es des O nicht nur unerheblich beeinträchtigt. F hat O mithin körperlich misshandelt. Zudem handelte er vorsätzlich, rechtswidrig und schuldhaft.

8. Rechnet man F die Handlungen des T in Form von Mittäterschaft (§ 25 Abs. 2 StGB) zu, könnte auch F sich wegen einer Körperverletzung mit Todesfolge (§ 227 StGB) strafbar gemacht haben.

Ja!

Begehen mehrere eine Straftat gemeinschaftlich, wird jeder als Täter bestraft (§ 25 Abs. 2 StGB). Die Mittäter müssen sich ihre wechselseitigen Tatbeiträge je für sich zurechnen lassen, als ob sie die Tat vollständig in eigener Person verwirklicht hätten. Mittäterschaft nach § 25 Abs. 2 StGB setzt (1) eine gemeinsame Tatausführung (mit wesentlichen Tatbeiträgen) sowie (2) einen Entschluss zur gemeinsamen, arbeitsteilig auf vergleichbarer Augenhöhe begangenen Tat voraus. Auch wenn F die Messerstiche zwar nicht eigenhändig ausgeführt hat, könnten ihm die Handlungen des T in Form von Mittäterschaft zugerechnet werden und F wäre ebenfalls wegen einer gefährlichen Körperverletzung mit Todesfolge (§§ 223 Abs. 1, 224 Abs. 1 Nr. 2, 227 Abs. 1 StGB) strafbar. Die Voraussetzungen der Mittäterschaft kannst Du in unserem Kurs zum Strafrecht AT wiederholen!

9. F hat zunächst einen wesentlichen Tatbeitrag geleistet, indem er die Schlägerei mit dem Schlag in Os Gesicht eröffnete.

Genau, so ist das!

Mittäterschaft nach § 25 Abs. 2 StGB setzt zunächst eine eine gemeinsame Tatausführung voraus. In Rspr. und Lit. wird der objektive Tatbeitrag nach verschiedenen Kriterien ermittelt. Nach der Rspr. wird das mittäterschaftliches Verhalten durch eine Gesamtschau zahlreicher objektiver und subjektiver Faktoren ermittelt (normative Kombinationstheorie). Nach der h.A. in der Lehre muss der Beitrag des Mittäters funktionelle Tatherrschaft begründen. Dies setzt voraus, dass er einen wesentlichen Tatbeitrag für die Gesamttat leistet. F eröffnete die Schlägerei mit einem Schlag ins Gesicht des O. Diese Handlung war für die Gesamttat wesentlich. Auch nach einer normativen Gesamtbetrachtung ist davon auszugehen, dass F an der Tat als Täter, nicht bloß als Gehilfe mitwirken wollte.

10. In subjektiver Hinsicht reicht es nach der Rspr. des BGH aus, wenn sich der Mittäter dem Tatplan stillschweigend anschließt. Hat F sich sich dem (gesamten) Tatplan des T stillschweigend angeschlossen?

Ja, in der Tat!

Mittäterschaft nach § 25 Abs. 2 StGB setzt in subjektiver Hinsicht einen Entschluss zur gemeinsamen, arbeitsteilig auf vergleichbarer Augenhöhe begangenen Tat voraus. Es stellt sich die Frage, ob die gesamte Tatausführung durch T, bis hin zum tödlichen Messerstich, von einem gemeinsamen Tatplan umfasst und dem F damit zuzurechnen ist. BGH: Die letztlich zum Tode des O führenden Handlungen von T seien vom stillschweigendem Einverständis des F gedeckt gewesen. Dies beruhe auf einer Gesamtschau aus dem Verhalten des F, seiner Kenntnis von der Bewaffnung des T und von dessen Todesdrohungen. Indem F den O unter diesen Umständen zuerst angriff, habe er sich dem Tatplan des T stillschweigend angeschlossen und auch den Messereinsatz gebilligt (RdNr. 6). ‌

11. F handelte auch rechtswidrig und schuldhaft. Hat F sich wegen einer gefährlichen Körperverletzung mit Todesfolge in Mittäterschaft strafbar gemacht (§§ 223 Abs. 1, 224 Abs. 1 Nr. 2, 227 Abs. 1, 25 Abs. 2 StGB)?

Ja!

Durch den Faustschlag in Os Gesicht hat F einen wesentlichen Tatbeitrag zu Ts gefährlichen Körperverletzung mit Todesfolge geleistet (§ 25 Abs. 2 StGB). Zudem war die gesamte Tat, bis hin zum tödlichen Stich des Ts von einem (stillschweigenden) gemeinsamen Tatplan gedeckt. Rechtfertigungs- oder Entschuldigungsgründe sind nicht ersichtlich. F und T haben sich zudem wegen Beteiligung an einer Schlägerei gemäß § 231 Abs. 1 StGB strafbar gemacht. Die gefährliche Körperverletzung mit Todesfolge steht hiermit in Tateinheit. Fs Strafbarkeit nach § 223 Abs. 1 StGB wird durch die Verwirklichung der spezielleren Norm (§ 224 Abs. 1 Nr. 2, 227 Abs. 1 StGB) verdrängt.

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Fundstellen

BGH 4/10/2024 , 5 StR 85/24 , BeckRS 2024, 13780

Engländer, in: Matt/Renzikowski, StGB, 2. Aufl. 2022, 227 StGB RdNr. 2ff.

Eine Besprechung von:

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Fragen und Anmerkungen aus der Jurafuchs-Community

CL@

cl@ra

28.8.2024, 21:24:57

Tritt § 224 StGB auch vollständig hinter § 227 StGB zurück?

LELEE

Leo Lee

1.9.2024, 12:39:08

Hallo cl@ra, vielen Dank für die sehr gute Frage! Wenn es um 224 I Nr. 5 geht, was zwigend gegeben sein muss, wenn 227 eintreten möchte, liegt auf jeden Fall ein vollständiges Zurücktreten vor. Bzgl. Bei den anderen Nrn. bei 224 ist streng theoretisch ein vollständiges Zurücktreten nicht immer gegeben (wenn etwa 227 nicht durch eine Waffe herbeigeführt wird), allerdings kann man auch hier - sowohl nach Rspr. als auch nach Lit. - den 224 dahinter zurücktreten lassen (dies ist auch in Klausuren üblich). Hierzu kann ich i.Ü. die Lektüre vom MüKo-StGB 4. Auflage, Hardtung § 224 Rn. 59 sehr empfehlen :)! Liebe Grüße – für das Jurafuchsteam – Leo

CL@

cl@ra

1.9.2024, 20:24:23

Achso, verstehe :) vielen Dank:)

Juliaaaaaaaaaaaa

25.12.2024, 12:16:35

Sollte man F und T am Besten gemeinsam prüfen oder getrennt? Und wenn getrennt mit welcher Person sollte man am Besten anfangen?

LELEE

Leo Lee

28.12.2024, 18:21:41

Hallo Juliaaaaaaaaaaaa (extra die "a"s nachgezählt), vielen Dank für die sehr gute und wichtige Frage! Bei der

MIttäterschaft

und deren Aufbau gilt folgender Grundsatz: 1. Wenn die Tat gleichzeitig und DURCH die verschiedenen Beiträge verwirklicht wurden (leichter zu erklären etwa bei Raub, wo Täter 1 das Opfer schlägt und Täter 2 die Sache dabei wegnimmt), sollte gemeinsam geprüft werden; führt hingegen nur Täter 1 die Tat aus, während Täter 2 etwa zuhause ist und nur bei der Vorbereitung hilft (etwa der Bandenchef), sollte getrennt geprüft werden. 2. Wenn zusammengeprüft wird, prüft man bei jedem TBM die Handlungen/Beiträge jeden Täters (also gewissermaßen immer zwei Mal); wenn getrennt geprüft wird, wird zunächst derjenige, der die Tat EIGENTLICH durchgeführt hat (auch der "Tatnächste") geprüft und dann erst der Hintermann, der nicht zugegen war (ihm wird dann die Tat gem. 25 II etwa zugerechnet). In diesem Fall verwirklichen beide Täter durch die jeweiligen Beiträge zusammen und gleichzeitig die Tat, weshalb hier eine gemeinsame Prüfung geboten ist. Insofern gibt es dann auch keine "Reihenfolge", wie oben bereits erwähnt. Hierzu kann ich die sehr gute und übersichtliche Darstellung von juratopia empfehlen (findest du hier: https://juratopia.de/mittaeterschaft/) :)! Liebe Grüße – für das Jurafuchsteam – Leo

Niro95

23.1.2025, 21:00:51

Könnte man nicht über eine rechtfertigende Einwilligung nachdenken, weil sie sich zur Schlägerei verabredet haben? Dann wäre die Basis von 227 ja weg und es bliebe nur 222

JURAFU

jurafuchsles

6.4.2025, 21:11:07

Ich denke nicht, da der Tod kein einwilligungsfähiges Rechtsgut ist. Die Einwilligung in eine lebensgefährliche KV und damit auch in 227 ist mM nach nicht möglich.

MAG

Magnum

26.2.2025, 11:58:14

Wie wäre denn die Lage, wenn T doch

Tötungsvorsatz

hätte bezüglich der Zurechnung zu F. Sofern vom Tatplan eine Schlägerei unter Einsatz von Messern umfasst ist, stellt der Tod eines Teilnehmers wohl keine wesentliche Abweichung vom geplanten

Kausalverlauf

dar. Würde dann der

Tötungsvorsatz

für F auf diese Weise angenommen? Das erscheint mir ein weniger strenger Maßstab zu sein, als wenn F selber gehandelt hätte, da er den Tod ja nicht

billigend in Kauf

genommen hat. Kann mir diesbezüglich jemand weiterhelfen?

LELEE

Leo Lee

26.2.2025, 20:59:47

Hallo Magnum, vielen Dank für die sehr gute und wichtige Frage! Wenn der T doch

Tötungsvorsatz

hatte, dann würden wir zunächst mal bzgl. T auf jeden Fall eine

vorsätzlich

e Tötung bejahen. Dann würden wir den F prüfen, wobei hier sich durch einen nunmehr vorliegenden

Vorsatz

des T nicht mehr so viel ändert. Denn bzgl. der Haupttat müsste der F weiterhin selbst

Vorsatz

vorweisen, also unabhängig davon, was der T für einen

Vorsatz

aufweist. Bzgl. der Frage, ob man wegen der unwesentlichen Abweichung einen

Vorsatz

annimmt, würde ich eher konservativ handhaben. Denn die Abweichung vom vorgestellten

Kausalverlauf

setzt ja gerade voraus, dass man generell töten möchte, aber der Tod nicht auf eine Weise eintritt, die man so anvisiert hat (

Jauchegrubenfall

, wo der Täter eben töten wollte durch das Erwürgen, der tats. Tod aber erst durch Erstickung in der Jauchegrube eingetreten ist). Wenn also der F - mangels Anhaltspunkte im SV etwa - keinen

Tötungsvorsatz

hat, können wir nicht einen solche durch die Hintertür bejahen, indem wir auf die unwesentliche Abweichung rekurrieren (da F schon von vornherein eben keinen

Tötungsvorsatz

hatte, von dessen Ablauf nicht unwesentlich abgewichen werden konnte). Hierzu kann ich i.Ü. die Lektüre vom MüKo-StGB 5. Auflage, Kulhanke § 16 Rn. 94 ff. sehr empfehlen :)! Liebe Grüße – für das Jurafuchsteam – Leo

Paulo99

1.4.2025, 16:09:39

Ist ein Messer nicht als Waffe iSd. § 224 I Nr. 2 alt. 1 anzusehen?

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Stillschweigendes Einvernehmen kann Mittäterschaft begründen (BGH, Beschl. vom 10.04.2024 – 5 StR 85/24)

+++ Sachverhalt (reduziert auf das Wesentliche)

Diesen Fall lösen 94,3 % der 15.000 Nutzer:innen unseres digitalen Tutors "Jurafuchs" richtig.

Einordnung des Falls

Die Jurafuchs-Methode schichtet ab: Das sind die 11 wichtigsten Rechtsfragen, die es zu diesem Fall zu verstehen gilt

1. Später stellt sich heraus, dass T keinen Tötungsvorsatz hatte. Könnte sich T aber wegen einer gefährlichen Körperverletzung mit Todesfolge strafbar gemacht haben (§§ 223, 224 Abs. 1 Nr. 2, 227 Abs. 1 StGB)?

2. Indem T dem O mit dem Messer eine Herzverletzung zufügt, hat er ihn körperlich misshandelt (§ 223 Abs. 1 StGB).

3. Das Messer ist ein gefährliches Werkzeug i.S.v. § 224 Abs. 1 Nr. 2 Var. 2 StGB.

4. O wäre auch ohne die gefährliche Körperverletzung durch T infolge der Herzverletzung verblutet und somit gestorben.

5. Os Tod hat sich gerade aus der Herzverletzung ergeben. Liegt damit i.R.d. § 227 StGB geforderte tatbestandsspezifische Gefahrenzusammenhang vor?

6. Der tödliche Ausgang war für T vorhersehbar (§ 18 StGB). Scheidet eine Strafbarkeit des Ts nach §§ 223, 224 Abs. 1 Nr. 2, 227 Abs. 1 StGB trotzdem aus?

7. F hat sich durch den Faustschlag in Os Gesicht wegen einer einfachen Körperverletzung strafbar gemacht (§ 223 Abs. 1 StGB).

8. Rechnet man F die Handlungen des T in Form von Mittäterschaft (§ 25 Abs. 2 StGB) zu, könnte auch F sich wegen einer Körperverletzung mit Todesfolge (§ 227 StGB) strafbar gemacht haben.

9. F hat zunächst einen wesentlichen Tatbeitrag geleistet, indem er die Schlägerei mit dem Schlag in Os Gesicht eröffnete.

10. In subjektiver Hinsicht reicht es nach der Rspr. des BGH aus, wenn sich der Mittäter dem Tatplan stillschweigend anschließt. Hat F sich sich dem (gesamten) Tatplan des T stillschweigend angeschlossen?

11. F handelte auch rechtswidrig und schuldhaft. Hat F sich wegen einer gefährlichen Körperverletzung mit Todesfolge in Mittäterschaft strafbar gemacht (§§ 223 Abs. 1, 224 Abs. 1 Nr. 2, 227 Abs. 1, 25 Abs. 2 StGB)?

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